Miles Barr

总之，经过以上三个阶段，受教育权从无到有逐步进入了行政诉讼的受案范围，这是立法上对特别权利关系理论的巨大突破。

而目前中国荣誉制度饱受诟病之处恰恰集中在其设置的随意与混乱，缺乏必要的体系化与系统性，设立各种荣誉趋于粗放，未能明确荣誉制度内部的权限和位阶。三、国家荣誉的宪制功能 现有研究与立法建议指出了荣誉制度所具有的多元功能，包括了推动推动精神文明、建构国家认同、落实宪法规定、接轨国际惯例等作用。

诚如相关研究者指出的，祖国的安全、荣誉和利益是人民利益的根本所在，也与每个公民的切身利益紧紧相连[29]。第二部分分析宪法文本中的荣誉制度条款，指出中国宪法设定了国家荣誉—公民荣誉的双重主体结构，从而以荣誉为纽带将国家与公民连接起来，并且宪法规定的国家任务也决定了荣誉制度的目标与路径。在国家荣誉的褒奖方式上，应将精神性奖励作为国家荣誉制度的主要方式，强调国家荣誉的非物质的路径（non-materialist approaches）[84]。（3）作为动词的尊崇（honor the Constitutions and the laws）。[62]这说明，对于荣誉制度的批评，事实上触及到了革命、建国与执政的正当性问题。

[61]这两则民国期间的例证，同样展示了对于烈士的塑造以及荣誉的授予，事实上指向了革命政权历史与现实的合法性问题。[80]长期以来，中国的国家荣誉侧重于表彰后者（私德层面），而对于更为政治化的价值仅局限于政治忠诚方面，这也是公民政治人格缺失的部分成因。[23]《湖南省高级人民法院行政赔偿判决书》，(2013)湘高法行终字第26号。

[6]本案于2012年12月14日在《最高人民法院办公厅关于印发国家赔偿典型案例的通知》中作为国家赔偿十大典型案例之一发布各级法院。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第27条规定：原告对下列事项承担举证责任：……(三)在一并提起的行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实。四、本案参考效力范围 (一)适用要件的扩展 从本案抽取出的裁判要旨中适用要件包括了生活要件和生产要件，但是这样两个适用要件是否能够周延所有情形？笔者整理了若干国家赔偿决定书，这些案件中，受害人人身自由均受到限制，提出的精神损害抚慰金赔偿请求均被支持。同时本案中吴春霞也没有证据证明因违法拘留行为给自己造成了严重后果。

造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。然而对于精神损害本身就难以证明，民事侵权领域也多采用推定的方式来认定精神损害。

[4]江必新.适用修改后的《国家赔偿法》应当着重把握的若干问题[J].法律适用，2011，(6)：13. [5]《最高人民法院公报》2012年第11期，第18-21页。关于民事侵权精神损害赔偿制度的理论基础，可见胡平.精神损害赔偿制度研究[M].北京：中国法制出版社，2004.46。《国家赔偿法》第3条和第17条规定的违法拘留、非法拘禁、刑讯逼供、殴打、虐待等行为客观上附带性地、不同程度地侵犯了受害人的名誉、隐私等其他人格权。五、结语 精神损害严重后果作为一个不确定法律概念，需要通过法解释方法对其进行解释，才能运用于审判实践。

讨论这些案例被认为是最有价值的学术工作之一[8]，研究方法以及研究成果也呈现出遍地开花的局面[9]。首先，存在有生活而无生产的情况，典型的比如待业者、未成年人和退休者，而这类人群同样有可能受到无罪羁押而遭受严重精神痛苦。与此同时，各地的审判实践对规范的法解释事业也将持续不断地进行下去，而基于案例研究的学理建构也将不断地搭建起国家赔偿精神损害赔偿的理论框架。(四)造成其他严重后果的情形。

[23]这其中，对唐慧实施了劳动教养即是基础要件，所谓没有综合考虑唐慧及其家人的特殊情况即是生活要件。通过对本案的解析，结合对《国家赔偿法》第35条的规范解读，其认定过程的内在逻辑为：受害人朱红蔚被羁押875天，正常的家庭生活和公司经营也因此受到影响，因此而受到的精神损害以消除影响、恢复名誉、赔礼道歉不足以抚慰。

二、朱案的解析 (一)案情概要 2005年广东省深圳市公安局以涉嫌犯合同诈骗罪将朱红蔚刑事拘留，后被执行逮捕。严重后果的认定是抚慰金算定的前提条件，实践中法院一般非常谨慎，多以证据不足、未能证明严重后果为由不予支持赔偿请求人精神损害抚慰金的请求[3]。

(二)造成公民残疾，或者虽未达到评残程度但造成永久性伤痕或精神疾病，严重影响其工作、生活的。在适当的时候，扩展适用要件至譬如教育科研、社会组织身份等方面，从更好的保障受害人取得国家赔偿的权利角度来看，有其必要性和可行性。从中我们可以看出最高院赔偿委员会对于严重后果的一种法律解释路径。3.适用要件的关系：并列还是选择 正常的家庭生活和公司经营也因此受到影响，生活要件和生产要件以一个和字连接，是一种并列关系还是选择关系？换句话说，认定受害人精神损害严重后果需要两个适用要件满足其一即可还是两者须兼备？对于这个问题，从目的解释的角度来看，若须两者兼备，似有些强人所难。党组关系中断、学业中断并不影响生活或生产。…… [20]如《中华人民共和国继承法》第29条：遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。

在此意义上，所谓正常的家庭生活，也就是指：公民不受约束和妨碍地，通过自身劳动获得劳动报酬或其他合法的方式，维持自身和家庭成员的正常生计，履行扶养义务等。朱芒.行政行为违法性继承的表现及其范围——从个案判决与成文法规范关系角度的探讨[J].中国法学，2010，(3)。

因此本案属于单纯由人身自由权受侵害引起的精神损害。何海波.司法判决中的正当程序原则[J].法学研究，2009，(1)。

如《H省高级人民法院关于刑事赔偿中使用精神损害抚慰金若干问题的指导意见(2011年12月征求意见稿)》：具备下列情形之一的，应认定为国家赔偿法第35条规定的致人精神损害造成‘严重后果：(一)公民因涉嫌刑事犯罪被错误羁押、监禁的。另外，人身自由权受到侵害的情形也可能与前两项生命权受到侵害和身体、健康权受到侵害的情形同时发生。

不问有无证据证明精神损害是否属于后果严重，而是经由正常的家庭生活和公司经营受到影响导致其精神极度痛苦来认定精神损害后果严重。谢鸿飞.精神损害赔偿的三个关键词[J].法商研究，2010，(6)：11. [12]需要注意的是，受害人的名誉、隐私等其他人格权受到侵害时的精神损害具有依附性，不能独立请求精神损害赔偿。检察机关的错误羁押致使其被扣押宝马轿车报废，个人房产和公司厂房被法院错误拍卖，银行信用卡欠款逾期未还，社会保险、专利权失效，公司无法上市，工程账款未收取，所持公司股权被冻结。实际上各地的司法实践也大都采用这种做法，更有甚者，凡涉嫌刑事犯罪被错误羁押、监禁的，一般直接认定赔偿请求人的精神损害属于严重后果[17]。

2.生产要件：正常的公司经营受到影响 根据案件查明的事实有关受害人朱红蔚生产经营的内容，朱红蔚申请称：其任深圳一和实业有限公司(以下简称深圳一和公司)董事长兼法定代表人，并经营有无锡一和机电有限公司，被羁押前收入丰厚且有较高社会地位及声誉。生活要件和生产要件并不周延所有情形，因此适用要件有扩展的余地。

从体系上对该条文进行剖析，所谓造成严重后果，在逻辑上应当对应于：在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉，仍不足以抚慰受害人极度的精神痛苦。《中华人民共和国军事设施保护法》第11条：军事禁区、军事管理区范围的划定或者调整，应当在确保军事设施安全保密和使用效能的前提下，兼顾经济建设、自然环境保护和当地群众的生产、生活。

从中摘出法院针对精神损害严重后果的认定，罗列如表1。这种精神打击也无法通过为受害人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉而抚慰。

[2]江必新.适用修改后的《国家赔偿法》应当着重把握的若干问题[J].法律适用，2011，(6)：13.另见2008年10月23日第十一届全国人民代表大会常务委员会第五次会议《关于〈中华人民共和国国家赔偿法修正案(草案)〉的说明》。摘要：修订后的《国家赔偿法》规定了致人精神损害造成严重后果的应当支付相应的精神损害抚慰金。生产或生产经营是公司经营的上位概念，本案中受害人朱红蔚所经营的是公司制企业，因此裁判文书中所用的是公司经营的提法。[19]如《中华人民共和国民事诉讼法》第107条：人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：(一)当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的。

正常的家庭生活和公司经营受到影响也并非受害人名誉权等其他人格权受到侵害而引起的。《国家赔偿法》第35条规定：有本法第3条或者第17条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。

受损害人完全没有犯罪行为或者犯罪事实并非受损害人所为的，可以认为是精神损害后果严重。此后，湖南省唐慧案、河南省李怀亮案等行政赔偿、国家赔偿案件纷纷见诸报端，而2014年12月呼格案的国家赔偿精神损害抚慰金更是达到了100万元，精神损害问题已成为国家赔偿领域研究的新热点。

本案的裁判要旨同样适用于行政赔偿案件。第26条针对刑事赔偿规定：人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。